Anno Accademico 2011-2012
VII Edizione  

Diritto e tecnica dei contratti pubblici

PROGRAMMA
I MODULO
GLI APPALTI E LE CONCESSIONI: LE FONTI NORMATIVE DELLA MATERIA, L’ORDINAMENTO COMUNITARIO E L’ORDINAMENTO NAZIONALE

1. Il sistema delle fonti: principi generali

• Il diritto dei contratti pubblici come diritto "composito" (norme comunitarie e norme nazionali; norme di diritto pubblico e norme di diritto privato)
• Il diritto comunitario primario e derivato: principi, finalità e ambito di intervento
• Il mercato "sovracomunitario": l'agreement on government procurement
• Le fonti nazionali: in particolare, il Codice dei Contratti Pubblici e il Regolamento di esecuzione e attuazione approvato con d.P.R. n. 207/10
• I difficili rapporti tra diritto comunitario e diritto nazionale in tema di contratti pubblici. Le conseguenze della mancata o parziale trasposizione e della violazione  degli obblighi comunitari. Il contrasto tra norme comunitarie e norme nazionali (analisi della giurisprudenza comunitaria e nazionale).   
• I rapporti tra disciplina statale e discipline regionali in tema di contratti pubblici (l'art. 117 della Costituzione e la posizione della Corte Costituzionale).
• Il rapporto tra fonti legislative e fonti regolamentari: il Regolamento di attuazione ed esecuzione del codice dei contratti pubblici.

2. Il quadro normativo di riferimento

• L’evoluzione della disciplina comunitaria in tema di appalti pubblici e la sua attuale configurazione
• Le direttive comunitarie in materia di appalti (dir. n. 17/04 e dir. n. 18/04)
• Le direttive sui “mezzi di ricorso”: in particolare la direttiva n. 2007/66/CE

3. L’ambito di applicazione della disciplina comunitaria

• I soggetti tenuti all’applicazione della disciplina in tema di contratti pubblici. La nozione di amministrazione a geometria variabile e la sua configurazione nel settore dei contrati pubblici: l’organismo di diritto pubblico, l’impresa pubblica, i soggetti privati titolari di diritti speciali e esclusivi: analisi della giurisprudenza    
• L’ambito oggettivo di applicazione: la nozione di appalto pubblico di lavori, forniture e servizi; la concessione di lavori pubblici e la concessione di servizi pubblici, l'affidamento delle opere di urbanizzazione primarie e secondarie a scomputo degli oneri  concessori

II MODULO
LA DISCIPLINA NAZIONALE IN MATERIA DI LAVORI PUBBLICI: DALLE ATTIVITA’ PRELIMINARI ALLA SCELTA DEL CONTRAENTE
1. La disciplina in materia di lavori pubblici

• La disciplina “generale" e la sua evoluzione: il Codice dei contratti pubblici di lavori, servizi e forniture (d.lgs. n. 163/06) e il regolamento di attuazione  ed esecuzione (d.P.R. n.207/10). Problemi di diritto transitorio
• La disciplina “speciale” per le infrastrutture a rilevanza strategica: considerazioni generali
• L’ambito soggettivo di applicazione: principali differenze tra ordinamento comunitario e ordinamento nazionale
• L’ambito oggettivo di applicazione: appalto di mera esecuzione; appalto di esecuzione e progettazione; concessione; locazione di opere pubbliche o di pubblica utilità; finanza di progetto
• La disciplina degli affidamenti in house. Ratio e limitazioni. La posizione della giurisprudenza
• I contratti a rilevanza comunitaria e quelli a rilevanza nazionale. Profili di differenza e di identità della disciplina
• I contratti esclusi dall'ambito di applicazione del Codice dei contratti pubblici, la disciplina applicabile

2. I soggetti istituzionali ed i principi organizzatori della pubblica amministrazione

• Il ruolo delle Autorità indipendenti ed in particolare dell’Autorità per la vigilanza sui contratti pubblici di lavori, servizi e forniture
• L'Osservatorio dei contratti pubblici
• Il responsabile del procedimento: disciplina, poteri e funzion
• Il ruolo delle Centrali di committenza
• La disciplina dell’accesso agli atti (in particolare, le modalità di accesso semplificato); i casi di esclusione e di differimento; il rapporto tra diritto di accesso e diritto alla privacy
• L’attività di programmazione dei lavori pubblici

3. L’attività strumentale alla realizzazione di un’opera pubblica

• La conferenza di servizi: natura e tipologie
• L’accordo di programma
• Le procedure espropriativ
• La progettazione. Il progetto preliminare, definitivo ed esecutivo
• Le attività di verifica sul progetto – finalità e contenuti
   
  

4. I soggetti abilitati ad assumere lavori pubblici

• I requisiti di partecipazione alle gare: requisiti generali e special
• L'analisi delle cause di esclusione alla luce degli orientamenti giurisprudenziali
• Il controllo e collegamento tra imprese: analisi della giurisprudenza comunitaria e nazionale: profili di criticità
• I concorrenti singoli (imprese artigiane; società commerciali, artigiane e cooperative)
• I concorrenti in forma plurisoggettiva (raggruppamenti temporanei di imprese; consorzi; g.e.i.e.; consorzi stabili e cooperative)
• L'istituto dell'avvalimento: evoluzione giurisprudenziale e alcuni casi pratici. L'avvalimento ai fini della qualificazione e l'avvalimento nella singola gara. Il contratto di avvalimento. Il ruolo dell'impresa ausiliaria. Vincolo di solidarietà tra impresa ausiliaria e ausiliata.

5. I requisiti di idoneità per gli esecutori di lavori pubblici

• Il ruolo delle S.O.A. il sistema di qualificazione. La suddivisione in categorie di specializzazione e classifiche. I criteri per la definizione dei requisiti di qualificazione nel bando di gara. Categorie prevalenti e categorie scorporabili.
• I requisiti dell’appaltatore esecutore dei lavori
• I requisiti dell’appaltatore di progettazione ed esecuzione
• I requisiti del concessionario di lavori pubblici

6. I sistemi di realizzazione di lavori pubblici

• L'oggetto del contratto di appalto:esecuzione; progettazione ed esecuzione di lavori
• L’appalto come sistema di realizzazione di lavori pubblici
• La concessione di lavori pubblici: natura e differenze con il contratto di appalto
• La locazione finanziaria; l’affidamento a contraente generale 
• L’esecuzione in economia dei lavori
• Il project financing (brevi cenni)

7. Le procedure di scelta del contraente

• I principi generali e le indicazioni operative
• Le singole procedure:
• la procedura aperta;
• la procedura ristretta;
• la procedura negoziata (previa pubblicazione di un bando di gara e senza pubblicazione di un bando di gara);
• il dialogo competitivo;
• l'accordo quadro come tipologia contrattuale: natura e contenuto
• La posizione della giurisprudenza

8. La valutazione delle offerte e il procedimento di aggiudicazione

• La valutazione della congruità dell'offerta: principi e procedure: la posizione della giurisprudenza.
• I criteri di aggiudicazione: il criterio del prezzo più basso; il criterio dell'offerta economicamente più vantaggiosa
• Il meccanismo di individuazione delle offerte anomale e i casi di esclusione automatica
• La commissione giudicatrice: natura, composizione, compiti, cause di incompatibilità. Modalità e criteri di redazione dei verbali di gara. Analisi della giurisprudenza.
• La pubblicità delle sedute di gar
• I controlli a campione;  i controlli sull'aggiudicatario e sul secondo graduato
• L'aggiudicazione provvisoria, definitiva e l'aggiudicazione definitiva/efficace

9. La stipula del contratto di appalto

• Il carattere necessario o facoltativo della stipulazione
• La posizione delle parti nella fase temporale compresa tra l’aggiudicazione e la stipulazione
• La mancata presentazione delle parti
• Il rifiuto di stipulare il contratto
• L’approvazione del contratto

10. Le forme di partenariato pubblico-privato

• La concessione di lavori pubblici: modalità di affidamento e il regime delle attività del concessionario
• La finanza di progetto: origine e evoluzione normativa. Principali caratteristiche e finalità dell'istituto. Le varie tipologie: il project financing a iniziativa pubblica e quello a iniziativa privata. Le forme di supporto pubblico alle operazioni di Project Finance.
• La locazione finanziaria di opere pubbliche o di pubblica utilità: evoluzione normativa e principali caratteristiche dell'istituto. 
• Le società miste: natura giuridica e principali caratteristiche. Le modalità di scelta del socio privato alla luce dei principali orientamenti giurisprudenziali

11. La predisposizione dei bandi di gara e della lettera di Invito i profili teorici e problematiche applicative

• I principi generali
• Il bando di gara e la lettera d’invito come lex specialis della procedura
• La tassatività delle clausole del bando e della lettera d’invito
• La pubblicità e i termini

12. Gestione delle procedure di gara: profili operativi

• L'esame della documentazione amministrativa: le carenze documentali insanabili e le mere irregolarità; la richiesta di chiarimenti e l'integrazione documentale; le clausole a pena di esclusione; il rapporto tra par condicio e favor partecipationis; il rapporto tra lex specialis ed eterointegrazione delle clausole

III MODULO
LA DISCIPLINA NAZIONALE IN MATERIA DI LAVORI PUBBLICI: LA FASE DELL’ESECUZIONE DEI LAVORI
1. Le operazioni preliminari all’esecuzione e l’organizzazione della P.A.

• La consegna dei lavori
• Le operazioni preliminari (il verbale di consegna, il programma dei lavori e l’organizzazione del cantiere)
• La direzione dei lavori: compiti, natura, organizzazione, responsabilità

2. La fase esecutiva

• Le modalità di determinazione del corrispettivo: a corpo; a misura; a corpo e a misura. Il principio dell’invariabilità del prezzo contrattuale ed il meccanismo del prezzo chiuso
• L’anticipazione del prezzo contrattuale
• Le variazioni del progetto esecutivo: i casi in cui sono ammesse le varianti
• I limiti allo ius variandi del committente: principi generali
• Il termine di esecuzione
• Le penali per ritardata esecuzione
• Il sistema delle garanzie e delle coperture assicurative

3. La contabilità dei lavori ed il pagamento del prezzo contrattuale

• I documenti amministrativi e contabili
• La contabilità dei lavori in economia
• I pagamenti in acconto e la rata di saldo
• Le contestazioni dell’appaltatore: le riserve

4. La sicurezza nei cantieri:

• La disciplina di riferimento: D. Lgs. n. 81/08
• I soggetti
• Gli adempimenti: i costi della sicurezza e la predisposizione del DUVRI
• Le responsabilità e le sanzioni

5. La disciplina antimafia

• La disciplina sulle cautele antimafia (D.P.R. n. 252/98 e sua riforma): ambito di applicazione
• Le comunicazioni e le informazioni prefettizie
• Le ipotesi di autocertificazione
• La tracciabilità dei flussi finanziari: problematiche applicative

6. Le vicende soggettive del contraent

• Le operazioni di trasformazione societaria; cessione e affitto di azienda; fusioni e trasformazioni nella fase di esecuzione; il fallimento dell'appaltatore: effetti; la sostituzione di una impresa aderente al raggruppamento temporaneo: condizioni e limiti

7. Il subappalto

• Profili generali: cessione di contratto e subappalto
• Limiti procedurali e quantitativi; il divieto di subappalto a cascata
• I contratti similari al subappalto (fornitura con posa in opera, nolo a caldo) e la disciplina applicabile
• I rapporti tra subappalto e subfornitura
• Subappalto e avvalimento: principali differenze

IV MODULO
LA DISCIPLINA DEI LAVORI NEL SETTORE DEI BENI CULTURALI E NEL SETTORE DELLA DIFESA
1. Principi generali e disciplina essenziale

• I soggetti ammessi alle gare
• La disciplina degli appalti misti per alcune tipologie di interventi
• La qualificazione
• Le procedure di scelta e i criteri di aggiudicazione
• Il regime delle varianti

2. I contratti nel settore della difesa

• Fonti normative. Articolo 27 del Codice
• L'affidamento dei lavori del Genio militare

V MODULO
LA DISCIPLINA "SPECIALE" PER LE INFRASTRUTTURE A RILEVANZA STRATEGICA
1. Il quadro normativo di riferimento

• L'evoluzione del quadro normativo di riferimento
• Il quadro nazionale di riferimento: il d.lgs. n. 163/06

2. Le modalità di realizzazione

• La concessione di costruzione e gestione; l'affidamento a contraente generale: natura giuridica e profili prevalenti

3. Le procedure di aggiudicazione e i criteri di aggiudicazione

4. La disciplina in tema di qualificazione dei contraenti generali

5. L'esecuzione del contratto

VI MODULO
LA DISCIPLINA NAZIONALE IN MATERIA DI APPALTI PUBBLICI DI FORNITURE E SERVIZI
1. Principi generali

• La disciplina comunitaria e quella nazionale: ambito di applicazione
• I contratti misti: criteri distintivi e posizione della giurisprudenza
• Gli incarichi di servizi in convenzione ad enti ed istituti senza scopo di lucro
• I servizi prioritari e i servizi non prioritari: diverso regime
• I contratti di servizi esclusi (i servizi d'arbitrato e di conciliazione; i servizi finanziari relativi all'emissione, all'acquisto, alla vendita e al trasferimento di titoli o altri strumenti finanziari; ecc.)
• Gli appalti di importo inferiore alla soglia comunitaria
• I contratti pubblici di servizi dell'allegato II A e II B del Codice
• I servizi e le forniture in economia

2. La fase di scelta del contraente

• I soggetti ammessi (imprese singole, imprese riunite, consorzi, g.e.i.e.)
• Le cause di esclusione ed i requisiti di natura tecnico organizzativa ed economico finanziaria
• Le singole procedure: la procedura aperta; la procedura ristretta; la procedura negoziata (previa pubblicazione di un bando di gara e senza pubblicazione di un bando di gara); il dialogo competitivo l'accordo quadro: natura e contenuto
• I criteri di aggiudicazione: prezzo più basso; offerta economicamente più vantaggiosa
• Il rinnovo e la proroga dei contratti: limiti e condizioni (analisi della giurisprudenza)

3. L’esecuzione dei contratti nel settore delle forniture e dei servizi

• I contenuti del contratto d’appalto ed il capitolato d’oneri
• Il subappalto nel settore delle forniture e dei servizi ed i rapporticon la subfornitura industrial
• La disciplina in tema di ritardati pagamenti nelle transazioniCommerciali
• L'affidamento degli incarichi di progettazione: soggetti e procedure 
• La disciplina sui concorsi di progettazione ed i concorsi di idee

4. Modalità di affidamento e disciplina di particolari categorie di servizi e forniture:

• I servizi di vigilanza, i servizi mensa, i servizi informatici, i servizi di pulizia,  i servizi finanziari, i servizi assicurativi, il servizio di brokeraggio, la fornitura di energia elettrica, i contratti di sponsorizzazione

5. L’approvvigionamento di beni e servizi da parte della P.A. attraverso l’utilizzo di sistemi elettronici e telematici

• I contratti informatici: definizione, contenuti, qualificazione giuridica
• Il diritto di accesso alla procedura
• La responsabilità del gestore del sistema
• Le notifiche e le comunicazioni
• La Consip: ruolo, caratteristiche e attività

VII MODULO
GLI APPALTI DI LAVORI, FORNITURE E SERVIZI NEI SETTORI SPECIALI
1. Principi generali

• Le ragioni di una disciplina ad hoc
• Gli appalti a rilevanza comunitaria e quelli a rilevanza nazionale: diverso regime
• L'ambito soggettivo di applicazione: amministrazioni aggiudicatrici; imprese pubbliche; soggetti privati titolari di diritti speciali o esclusivi
• L’ambito oggettivo di applicazione: settori disciplinati (gas, energia termica ed elettricità; acqua; servizi di trasporto; servizi postali; prospezione ed estrazione di petrolio, gas, carbone; porti e aeroporti)
• Gli appalti esclusi
• Gli appalti di importo inferiore alla soglia comunitaria

2. Gli istituti peculiari della disciplina sui settori speciali

• L’avviso indicativo annuale: natura e finalità
• I sistemi di qualificazione

3. La fase di scelta del contraente

• Le singole procedure di scelta:
  la procedura aperta; la procedura ristretta; la procedura negoziata (previa indizione di gara e senza previa indizione di gara); il dialogo competitivo; l'accordo quadro (natura e contenuto)
• I criteri di aggiudicazione: prezzo più basso; offerta economicamente più vantaggiosa
• I soggetti ammessi alle gare, la disciplina in tema di requisiti di qualificazione

4. La fase esecutiva

• Il subappalto negli appalti di lavori, servizi e forniture nei settori speciali
• L’analisi dei capitolati di appalto dei soggetti operanti nei settori speciali

VIII MODULO
I SISTEMI DI RISOLUZIONE DELLE CONTROVERSIE
1. Le controversie relative alla fase di scelta del contraente

• Le modalità di  tutela alla luce del nuovo codice del processo amministrativo
• La sorte del contratto d'appalto nel caso di annullamento dell'aggiudicazione
• Le misure alternative e i criteri di risarcimento del danno

2. Le controversie relative alla fase di esecuzione del contratto

• La transazione
• La procedura di accordo bonario
• L’arbitrato: profili istituzionali e profili operativi 
• La tutela di fronte al giudice amministrativo, alla luce del Codice del processo amministrativo       

IX MODULO
PROFILI DI RESPONSABILITÀ CIVILE, PENALE, AMMINISTRATIVA NEL SETTORE DEGLI APPALTI PUBBLICI
1. Le responsabilità contrattuali

• La responsabilità dell’appaltatore: obblighi e responsabilità nell’esecuzione dell’appalto
• Le responsabilità per garanzie specifiche

2. Le responsabilità penali

• I reati nell’attività contrattuale (turbativa di gara, inadempimento e frode nelle pubbliche forniture, corruzione e concussione)

3. La responsabilità amministrativa nella gestione dei contratti pubblici: profili generali
- La responsabilità amministrativa nelle fasi del procedimento
- La responsabilità amministrativa nell’esercizio personale di funzioni

4. Il ruolo della Corte dei Conti

X MODULO
L’APPALTO INTERNAZIONALE
1. Principi generali

• La legge applicabile secondo i principi di diritto internazionale privato
• La legge nazionale dell’appaltatore: problemi di compatibilità

2. La fase di formazione del contratto

• La proposta e l’invito ad offrire, o tender
• La risposta all’invito, il bid bond, l’Engineer

3. La fase esecutiva

• Il contenuto del contratto d’appalto e la sua interpretazione
• L’esecuzione dell’appalto

4. La realizzazione di infrastrutture nei Paesi in via di sviluppo

• I soggetti coinvolti
  
• Le procedure

XI MODULO
I PROFILI FISCALI
1. L’appalto e le imposte sui redditi: profili sistematici
2. L’appalto e le imposte indirette